第九部分 合同總則
合同法就是關(guān)于市場(chǎng)交易規(guī)則的法，學(xué)習(xí)合同法就是學(xué)習(xí)市場(chǎng)交易規(guī)則；
農(nóng)村土地承包合同除了訂立，其他環(huán)節(jié)都適用合同法(農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)原則上必須是本集體組織的成員，因此承包合同的訂立不適用合同法)；
政府采購(gòu)合同也適用合同法；
一、合同分類(lèi)：
(一)雙務(wù)合同與單務(wù)合同
單務(wù)合同：贈(zèng)與、借用、自然人借款
不真正雙務(wù)合同：附義務(wù)的贈(zèng)與(負(fù)擔(dān)的義務(wù)不成為贈(zèng)與的對(duì)價(jià))――通說(shuō)仍為單務(wù)
1、區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：是否雙方互相承擔(dān)給付義務(wù)；
(1)雙務(wù)合同是指雙方負(fù)債務(wù)的合同
(2)單務(wù)合同是指僅一方負(fù)擔(dān)債務(wù)，對(duì)方不負(fù)擔(dān)債務(wù)的合同，又稱(chēng)片務(wù)合同。
2、區(qū)分意義：是否具有雙務(wù)合同中的履行抗辯權(quán)；
(二)有償合同與無(wú)償合同
無(wú)償合同：贈(zèng)與、借用、保證
沒(méi)有約定費(fèi)用則推定為無(wú)償：委托、保管、自然人借款
1、區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：享有權(quán)利是否需要支付一定對(duì)價(jià)(約因)；
(1)償合同是指雙方互為給付而取得對(duì)價(jià)的合同。
(2)無(wú)償合同是指一方只為給付而無(wú)對(duì)價(jià)的合同。
2、區(qū)分意義：
(1)注意義務(wù)：無(wú)償合同中當(dāng)事人的注意義務(wù)較有償合同為輕
(2)行為能力：純獲利益的行為不要求受益人的行為能力
(3)債的保全中的撤銷(xiāo)權(quán)：債務(wù)人的有償處分行為須附加主觀(guān)要件
(4)善意取得：占有人須以有償方式處分動(dòng)產(chǎn)才構(gòu)成善意取得；
(三)諾成合同(不要物合同)與實(shí)踐合同(要物合同)
主要的實(shí)踐合同：動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押、定金、借用、自然人借款、保管
按隋彭生老師觀(guān)點(diǎn)，實(shí)踐合同中只有保管合同中交付才是成立要件，而其他實(shí)踐合同則是只要簽訂就已經(jīng)成立，交付是生效要件-
1、區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：是否以標(biāo)的物的交付為合同的成立要件或者生效要件；
(1)諾成合同，又稱(chēng)不要物合同，指只要行為人意思表示一致，就能成立的合同。
(2)實(shí)踐合同，又稱(chēng)要物合同，指除意思表示一致外，還需要以物的交付為成立(效)要件的合同。
2、區(qū)分意義：不交付標(biāo)的物的責(zé)任(違約還是締約過(guò)失)
舉例：幾種易混淆的合同區(qū)分：
互易合同(有償、雙務(wù)、諾成)；
借用合同(無(wú)償、單務(wù)、實(shí)踐；借用只能是無(wú)償，否則就成為租賃)；
沒(méi)有約定保管費(fèi)用的保管合同(無(wú)償、單務(wù)、實(shí)踐)；
―――丁紹寬說(shuō)沒(méi)有約定保管報(bào)酬的保管合同仍是雙務(wù)，因?yàn)橥泄苋诉€要支付保管人必要的保管費(fèi)用，只有既不要保管報(bào)酬也不要保管費(fèi)用的保管合同才是單務(wù)
附有保管費(fèi)的保管合同(有償、雙務(wù)、實(shí)踐)；
自然人之間未約定利息的借款合同(無(wú)償、單務(wù)、實(shí)踐)；
自然人之間約定了利息的借款合同(有償、單務(wù)、實(shí)踐)；
贈(zèng)與合同(無(wú)償、單務(wù)、諾成；贈(zèng)與只能是無(wú)償，否則就成為買(mǎi)賣(mài))；
保證合同(無(wú)償、單務(wù)、諾成)
(四)不要式合同與要式合同：(法定要式、約定要式)
1、區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：以合同的成立是否須采用法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的形式
2、要式合同的要式種類(lèi)：
(1)書(shū)面：合同法上的書(shū)面合同；
A、金融機(jī)構(gòu)為貸款人的借款合同；(第197條)
B、六個(gè)月以上的租賃合同；(第215條)
C、融資租賃合同；(第238條)
D、建設(shè)工程合同；(第275條)
E、技術(shù)開(kāi)發(fā)合同；(第330條)
F、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同；(第342條)
擔(dān)保法中的書(shū)面合同：
保證、定金、抵押、質(zhì)押
(2)登記：
A、抵押合同；(擔(dān)保法第41條)向土地局、林業(yè)局、工商局等登記。
B、專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)、專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同；(專(zhuān)利法第10條，實(shí)施細(xì)則第14條)向?qū)＠值怯洝＃?/p>
C、注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同；(商標(biāo)法第39條)向商標(biāo)局核準(zhǔn)登記。
注意，專(zhuān)利和商標(biāo)的使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓不需要登記
(3)批準(zhǔn)：
A、中外合資經(jīng)營(yíng)合同；(中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法第3條)外經(jīng)貿(mào)部門(mén)批準(zhǔn)。
B、中外合作經(jīng)營(yíng)合同；(中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法第5條)有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)。
(4)公證：
外國(guó)人在中國(guó)收養(yǎng)子女的協(xié)議；(收養(yǎng)法第21條)
3、區(qū)分意義：關(guān)系合同的效力――欠缺法定形式的合同效力如何?
(1)原則：不成立或無(wú)效；例如：法定抵押沒(méi)有登記的無(wú)效
(2)例外：因履行而治愈；只適用于欠缺書(shū)面要式，見(jiàn)36條37條
(3)其它：6個(gè)月以上的租賃未采取書(shū)面形式(合同215條) 未采取書(shū)面形式的，視為不定期租賃，雙方當(dāng)事人都享有任意解除權(quán)
(五)有名合同(典型合同)與無(wú)名合同(非典型合同)
1、區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：法律是否對(duì)某類(lèi)合同賦予了特定名稱(chēng)與特定規(guī)則；
2、區(qū)分意義：法律適用不同；
無(wú)名合同適用合同法總則的規(guī)定，并可以參照合同法分則或者其他法律最相類(lèi)似的規(guī)定
(六)主合同與從合同
1、區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：是否能夠獨(dú)立存在；
2、區(qū)分意義：決定從合同的效力，從合同服從主合同之命運(yùn)。
―――主合同無(wú)效，擔(dān)保合同一定無(wú)效
(七)束己合同與涉他合同
1、區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：是否貫徹合同的相對(duì)性，也即合同效力是否及于第三人
(1)束己合同，是指嚴(yán)格遵循合同的相對(duì)性，合同中約定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系僅限于當(dāng)事人之間享有和承擔(dān)，而不能及于第三人的合同。多數(shù)合同屬此。
(2)涉他合同，是指突破了合同的相對(duì)性，合同當(dāng)事人在合同中為第三人設(shè)定了權(quán)利或義務(wù)的合同。(如投保人和受益人不是同一人的保險(xiǎn)合同)；
2、區(qū)分意義：
(1).締約目的不同：束己合同系為自己，涉他合同則涉及到他人。
(2).合同的效力范圍不同:涉他合同的效力可及于第三人。
(八)本約合同與預(yù)約合同
1、區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：兩個(gè)合同相互間是否具有手段和目的的關(guān)系
(1)預(yù)約，指約定將來(lái)訂立一定合同的合同；因履行預(yù)約而訂立的合同為本約。
(2)預(yù)約以訂立本約為其給付內(nèi)容。雙方當(dāng)事人互負(fù)此項(xiàng)使本約成立的債務(wù)的，稱(chēng)為“雙務(wù)(方)預(yù)約”，僅一方當(dāng)事人負(fù)擔(dān)此項(xiàng)債務(wù)的，稱(chēng)“單務(wù)(方)預(yù)約”。
(3)預(yù)約的目的在于在將來(lái)訂立本約。當(dāng)事人之所以不直接訂立本約，是因?yàn)橛袝r(shí)訂立本約的條件尚未成熟，于是當(dāng)事人先訂立預(yù)約，使對(duì)方受其約束，以確保本約的訂立。
2、區(qū)分意義：
(1)預(yù)約的債務(wù)人不履行訂立本約的義務(wù)時(shí)，債權(quán)人可通過(guò)訴訟請(qǐng)求其履行，從而通過(guò)裁判的方式成立本約；為求訴訟經(jīng)濟(jì)，債權(quán)人可合并請(qǐng)求訂立本約和履行本約。
(2)預(yù)約具有一定程度的擔(dān)保功能，即擔(dān)保當(dāng)事人在將來(lái)可以訂立并履行本約，從而實(shí)現(xiàn)自己的利益。
(九)確定合同與射幸合同
1、區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：給付的內(nèi)容和范圍在合同成立時(shí)是否確定
(1)確定合同，又稱(chēng)實(shí)定合同，是指給付的內(nèi)容和范圍在合同成立時(shí)就已經(jīng)確定的合同。一般的合同均為確定合同。
(2)射悻合同，又稱(chēng)機(jī)會(huì)合同，是指給付的內(nèi)容和范圍在合同成立時(shí)并不確定，而是要取決于合同成立后是否發(fā)生偶然事故的合同。例如保險(xiǎn)合同、抽獎(jiǎng)合同、博彩合同。射體合同除法律特別承認(rèn)的以外，均屬非法。
2、區(qū)分意義：
(1)確定合同一般要求等價(jià)有償，不能顯失公平，否則會(huì)影響合同的效力(可撤銷(xiāo))； 射體合同則不要求等價(jià)有償。
(2)射幸合同因雙方的給付義務(wù)嚴(yán)重不對(duì)等，故其類(lèi)型應(yīng)以法律有明文規(guī)定者為限。例如彩票在我國(guó)為合法，但賭博則為非法。
(十)一時(shí)的合同與維續(xù)性合同
1、區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：時(shí)間因素對(duì)確定給付的內(nèi)容和范圍是否發(fā)生影響
(1)一時(shí)的合同，指時(shí)間因素對(duì)給付的內(nèi)容和范圍并無(wú)影響，合同目的因一次給付即可實(shí)現(xiàn)的合同。此所謂一次給付，既包括一次履行完畢，也包括分期履行，例如分期付款或分期交貨。在后一種情形，因其總給付系自始確定，時(shí)間因素對(duì)于給付的內(nèi)容和范圍并無(wú)影響。(一時(shí)的合同乃是常態(tài)現(xiàn)象，故現(xiàn)代的債法多以其作為規(guī)范對(duì)象。)
(2)繼續(xù)性合同，是指給付的內(nèi)容和范圍因時(shí)間的經(jīng)過(guò)而有變化，使得合同目的須經(jīng)持續(xù)的給付才能實(shí)現(xiàn)的合同。例如雇傭/勞動(dòng)合同、租賃合同、倉(cāng)儲(chǔ)合同、合伙合同、供應(yīng)水電氣熱力的合同。 繼續(xù)性合同不同于分期付款或分期交貨的合同，因?yàn)樵诤笳咧校o付系自始確定，時(shí)間因素對(duì)于給付的內(nèi)容和范圍并無(wú)影響。
2、區(qū)分意義：
(1)合同無(wú)效、被撤銷(xiāo)或被解除時(shí)，其效力是否溯及既往不同：一時(shí)的合同，因具有恢復(fù)原狀的可能，故其因無(wú)效等原因而消滅時(shí)，一律自始?xì)w于消滅； 合同因違約而解除時(shí)，原則上溯及既往，雙方有義務(wù)恢復(fù)原狀。 繼續(xù)性合同消滅時(shí)，因無(wú)恢復(fù)原狀的可能或不宜恢復(fù)原狀，故其無(wú)效、被撤銷(xiāo)或被解除時(shí)，僅向?qū)?lái)發(fā)生效力，已經(jīng)過(guò)去的合同關(guān)系不受影響。
(2)違反繼續(xù)性合同，原則上應(yīng)區(qū)別“個(gè)別給付”與“整個(gè)合同”予以處理：對(duì)個(gè)別給付，可直接適用合同法有關(guān)違約責(zé)任的規(guī)定；對(duì)整個(gè)合同而言，因違約而被解除時(shí)，應(yīng)無(wú)溯及力。違反一時(shí)的合同則未必如此。
(3)繼續(xù)性合同的期限屆滿(mǎn)時(shí)，當(dāng)事人可采用默示的方式延長(zhǎng)合同期限，如《合同法》第236條:“租賃期間屆滿(mǎn)，承租人繼續(xù)使用租賃物，出租人沒(méi)有提出異議的，原租賃合同繼續(xù)有效，但租賃期限為不定期。”
(十一)其他合同分類(lèi)：
1、物權(quán)合同、債權(quán)合同、身份合同
2、民事合同、商事合同、行政合同
3、強(qiáng)制合同、非強(qiáng)制合同
4、格式合同、非格式合同
二、合同形式
明示：口頭、書(shū)面；
默示：行為；
★隋彭生課堂筆記中的案例(經(jīng)典)：
甲方給乙方寄送價(jià)目表，要賣(mài)給乙方A牌沐浴器，價(jià)格每臺(tái)500元。乙方發(fā)電子郵件給甲，稱(chēng)：“如果價(jià)格能降10%，則購(gòu)買(mǎi)200臺(tái)，賣(mài)方自電子郵件送到之日起10天內(nèi)送貨?！奔追交剜]件稱(chēng)：“同意降價(jià)10%，但現(xiàn)本公司只有存貨100臺(tái)，另100臺(tái)20天后送到?！奔追疆?dāng)天派業(yè)務(wù)員李某押車(chē)將100臺(tái)送至乙方，乙方驗(yàn)收，按每臺(tái)400元付款。李某告訴乙方，另外100臺(tái)可在15天內(nèi)送到。乙方拒絕。甲方認(rèn)為乙方撕毀合同，遂派李某押車(chē)將另外100臺(tái)送至乙方，乙方拒收。李某即將沐浴器存入丙方(倉(cāng)儲(chǔ)公司)的倉(cāng)庫(kù)。入夜，天降罕見(jiàn)大雨，沐浴器全部毀損。甲方起訴至法院。
有人認(rèn)為：甲乙雙方就第一批貨物不能達(dá)成協(xié)議，合同不成立，雙方互相返還財(cái)產(chǎn)，第二批貨物在甲丙之間，應(yīng)由甲承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。
上述觀(guān)點(diǎn)是不正確的。理由如下：
(1)甲方寄送的價(jià)目表，為要約邀請(qǐng)(第15條)；
(2)乙方發(fā)電子郵件，為要約(第14條)；
(3)甲方回郵件，為新要約(第30條)；
(4)乙方未答復(fù)，合同不成立(沉默原則上不構(gòu)成承諾)。
(5)甲方送貨100臺(tái)，以行為為新要約。乙方收貨100臺(tái)，以行為為承諾，雙方合同成立(第36條)。
(6)甲方送另外100臺(tái)，乙方拒收，合同不成立，風(fēng)險(xiǎn)自當(dāng)由甲方自己承擔(dān)(參照第142條)。
(7)甲方將貨物存丙方處，丙方為倉(cāng)儲(chǔ)公司，應(yīng)由保管人丙方承擔(dān)責(zé)任(第394條第1款)，罕見(jiàn)大雨不能夠構(gòu)成不可抗力。
從以上第(5)點(diǎn)可以看出，雙方是以默示的方式成立合同。
三、合同條款
1.必備條款：
缺少必備條款將導(dǎo)致合同不成立(意思表示嚴(yán)重欠缺)
2.主要條款：
缺少主要條款不影響合同成立，但履行前必須明確，否則無(wú)法履行
3.其他條款：
【合同法】 第十二條 【合同內(nèi)容】合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：
(一)當(dāng)事人的名稱(chēng)或者姓名和住所；
(二)標(biāo)的；à一般來(lái)講，是所有合同的必備條款
(三)數(shù)量；
(四)質(zhì)量；
(五)價(jià)款或者報(bào)酬；
(六)履行期限、地點(diǎn)和方式；
(七)違約責(zé)任；
(八)解決爭(zhēng)議的方法。
當(dāng)事人可以參照各類(lèi)合同的示范文本訂立合同。
【合同法】第六十一條 【合同內(nèi)容的補(bǔ)充】合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒(méi)有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。
【合同法】第六十二條 【合同內(nèi)容不明時(shí)的法律推定履行方式】當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：
(一)質(zhì)量要求不明確的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。
(二)價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。(如按市場(chǎng)價(jià)格則指價(jià)格發(fā)生變動(dòng)后，仍按舊價(jià)格，但如果價(jià)格發(fā)生巨大變動(dòng)，而不得不變更合同的話(huà)，則應(yīng)成立情勢(shì)變更，但我國(guó)合同法尚未規(guī)定情勢(shì)變更原則；如有政府定價(jià)，則政府定價(jià)變動(dòng)后，應(yīng)按新的政府定價(jià)。)
(三)履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。(動(dòng)產(chǎn)履行地點(diǎn)的推定，采取有利于賣(mài)方的原則,但運(yùn)貨的費(fèi)用也要由賣(mài)方承擔(dān)――上門(mén)取貨，送錢(qián)上門(mén))
(四)履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。
(五)履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。
(六)履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。
舉例：北京的甲方賣(mài)一批貨物給上海的乙方，對(duì)雙方的履行地點(diǎn)沒(méi)有約定，則交貨的履行地點(diǎn)在履行交付義務(wù)的一方，即北京；接受貨款的地點(diǎn)在接受貨幣的一方，也還是在北京；履行的費(fèi)用由履行義務(wù)的一方負(fù)擔(dān)，則交貨的費(fèi)用仍然由北京的甲方承擔(dān)，交付價(jià)款的費(fèi)用由上海的乙方承擔(dān)。
【合同法】第六十三條 【合同價(jià)格】執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。―――誰(shuí)有過(guò)錯(cuò)就對(duì)誰(shuí)不利
【合同法】第一百四十一條 【標(biāo)的物交付地點(diǎn)】出賣(mài)人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點(diǎn)交付標(biāo)的物。
當(dāng)事人沒(méi)有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：
(一)標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)模鲑u(mài)人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人以運(yùn)交給買(mǎi)受人；
(二)標(biāo)的物不需要運(yùn)輸，出賣(mài)人和買(mǎi)受人訂立合同時(shí)知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，出賣(mài)人應(yīng)當(dāng)在該地點(diǎn)交付標(biāo)的物；不知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，應(yīng)當(dāng)在出賣(mài)人訂立合同時(shí)的營(yíng)業(yè)地交付標(biāo)的物。
【合同法】第一百六十條 【價(jià)款支付的地點(diǎn)】買(mǎi)受人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點(diǎn)支付價(jià)款。對(duì)支付地點(diǎn)沒(méi)有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，買(mǎi)受人應(yīng)當(dāng)在出賣(mài)人的營(yíng)業(yè)地支付，但約定支付價(jià)款以交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物單證為條件的，在交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物單證的所在地支付。
【合同法】第一百六十一條 【價(jià)款支付的時(shí)間】買(mǎi)受人應(yīng)當(dāng)按照約定的時(shí)間支付價(jià)款。對(duì)支付時(shí)間沒(méi)有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，買(mǎi)受人應(yīng)當(dāng)在收到標(biāo)的物或者提取標(biāo)的物單證的同時(shí)支付。
4.格式條款特則
【合同法】第三十九條 【格式條款】采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。(假如沒(méi)有提醒注意，則格式條款不能自動(dòng)納入合同)
格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。
【合同法】第四十條 【格式條款的無(wú)效】格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任(不包括減輕其責(zé)任)、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。(格式條款因?yàn)樯婕肮怖?，因此顯示公平的不是可變更、可撤消，而是無(wú)效)
【消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法】第二十四條 經(jīng)營(yíng)者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對(duì)消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費(fèi)者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。
格式合同、通知、聲明、店堂告示等含有前款所列內(nèi)容的，其內(nèi)容無(wú)效。
【合同法】第五十二條 【無(wú)效合同】有下列情形之一的，合同無(wú)效(全部無(wú)效)：
(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；
(二)惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；
(三)以合法形式掩蓋非法目的；
(四)損害社會(huì)公共利益；(違反善良風(fēng)俗)
(五)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。
《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)合同法》若干問(wèn)題的解釋(一) 》
第十條 當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無(wú)效。但違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外。
【合同法】第五十三條 【無(wú)效的免責(zé)條款】合同中的下列免責(zé)條款無(wú)效(黑名單條款；部分無(wú)效)：
(一)造成對(duì)方人身傷害的；
(二)因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。
免責(zé)條款有效的情形只剩下：因?yàn)橐话氵^(guò)失造成對(duì)方的財(cái)產(chǎn)損失
5.格式條款的解釋
【合同法】第四十一條 【格式條款的解釋】對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。(非格式條款是后寫(xiě)的，格式條款是預(yù)先寫(xiě)好的，后面的意思可以否定前面的意思，因此非格式條款必然優(yōu)先于格式條款)
【合同法】第一百二十五條 【合同條款的理解】當(dāng)事人對(duì)合同條款的理解有爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠(chéng)實(shí)信用原則，確定該條款的真實(shí)意思。(真意解釋原則)
合同文本采用兩種以上文字訂立并約定具有同等效力的，對(duì)各文本使用的詞句推定具有相同含義。各文本使用的詞句不一致的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的目的予以解釋。
合同解釋的方法：
①文義解釋?zhuān)簩?duì)合同文本的字面含義按社會(huì)一般觀(guān)念來(lái)理解；一般假定文義的表示意思就是當(dāng)事人的意思，但如果當(dāng)事人的意思確實(shí)和文義不符的，則按當(dāng)事人的意思。
?、隗w系解釋(整體解釋)：即通過(guò)上下文來(lái)解釋
③目的解釋?zhuān)喊从喠⒑贤哪康膩?lái)解釋
?、芰?xí)慣、慣例解釋?zhuān)喊唇灰琢?xí)慣和慣例來(lái)解釋
四、要約與承諾
1.與邀請(qǐng)的關(guān)系
【合同法】第十四條 【要約】要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：(如標(biāo)價(jià)陳列、自動(dòng)售貨機(jī)都屬于要約)
(一)內(nèi)容具體確定；
(二)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。
【合同法】第十五條 【要約邀請(qǐng)】要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣(mài)公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。
商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。
(以商業(yè)廣告等方式向不特定人發(fā)出要約，要約的生效采完成主義，而一般向特定人發(fā)出要約的生效采到達(dá)主義)
《最高人民法院關(guān)于審理商品房買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》
第三條 商品房的銷(xiāo)售廣告和宣傳資料為要約邀請(qǐng)，但是出賣(mài)人就商品房開(kāi)發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說(shuō)明和允諾具體確定，并對(duì)商品房買(mǎi)賣(mài)合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。該說(shuō)明和允諾即使未載入商品房買(mǎi)賣(mài)合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
要約一般為口頭或書(shū)面形式，特定情況下也可以是行為，口頭形式一般表現(xiàn)為聲音(啞語(yǔ)例外)，書(shū)面形式一般表現(xiàn)為視覺(jué)文字(盲文例外)
【合同法】第十六條 【要約的生效】要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。
采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。
【合同法】第二十條 【要約的失效】有下列情形之一的，要約失效：
(一)拒絕要約的通知到達(dá)要約人；
(二)要約人依法撤銷(xiāo)要約；
(三)承諾期限屆滿(mǎn)，受要約人未作出承諾；
(四)受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。
2.撤回(尚未生效的要約)
【合同法】第十七條 【要約的撤回】要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。
3.撤銷(xiāo)(已經(jīng)生效的要約)
【合同法】第十八條 【要約的撤銷(xiāo)】要約可以撤銷(xiāo)。撤銷(xiāo)要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。
【合同法】第十九條 【要約不得撤銷(xiāo)的情形】有下列情形之一的，要約不得撤銷(xiāo)：
(一)要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷(xiāo)；
(二)受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷(xiāo)的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。
4.關(guān)于懸賞廣告與要約交錯(cuò)(交叉要約)
(1)懸賞廣告是要約還是單方行為在理論上有爭(zhēng)議，司法考試一般不會(huì)考。
按隋彭生的意思：大綱把懸賞廣告安排在合同部分，意味著大綱認(rèn)為是要約
(2)【摘自民法62講】所謂交叉要約，是指訂約當(dāng)事人采取非直接對(duì)話(huà)的方式，相互不約而同地向?qū)Ψ桨l(fā)出了相同內(nèi)容的要約。對(duì)于交叉要約能否成立合同，有兩種不同觀(guān)點(diǎn)：一種觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為，交叉要約本身并不能成立合同，因?yàn)殡p方都是向?qū)Ψ桨l(fā)出要約，只有當(dāng)對(duì)方正式表示接受時(shí)，雙方意思表示方達(dá)成一致。所以，即使在交又要約的場(chǎng)合，雙方也可以拒絕對(duì)方所發(fā)出的要約。另一種觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為，既然雙方已經(jīng)表示相同的意思表示，法律可以推定雙方已經(jīng)作出了承諾。一般認(rèn)為，從鼓勵(lì)交易的需要出發(fā)，可以認(rèn)定雙方已經(jīng)達(dá)成了合意。筆者從后說(shuō)。當(dāng)然，交叉要約能夠成立合同，是以雙方意思表示在內(nèi)容上完全一致且意思表示已經(jīng)到達(dá)了對(duì)方為前提的。
5.承諾合格：人、期限、內(nèi)容
如果要約是發(fā)給特定人的，承諾人只能是該特定人，任何第三人的承諾視為要約
如果要約是發(fā)給不特定人的，符合條件的每個(gè)人都可以承諾
可以行為的方式承諾(承諾的意思實(shí)現(xiàn))
【合同法】第二十三條 【承諾的期限】承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。
要約沒(méi)有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：
(一)要約以對(duì)話(huà)方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外；
(二)要約以非對(duì)話(huà)方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。
【合同法】第二十四條 【承諾期限的起算】要約以信件或者電報(bào)作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)之日開(kāi)始計(jì)算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開(kāi)始計(jì)算。要約以電話(huà)、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開(kāi)始計(jì)算。
【合同法】第二十八條 【超期的承諾――遲發(fā)遲到】受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。
【合同法】第二十九條 【遲到的承諾――未遲發(fā)的遲到】受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過(guò)承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。
【合同法】第三十條 【承諾內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更】承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。
【合同法】第三十一條 【承諾內(nèi)容的非實(shí)質(zhì)性變更】承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。
6.承諾生效及其適用范圍
【合同法】第二十五條 【承諾生效的效力】承諾生效時(shí)合同成立。(指諾成合同，如果是實(shí)踐性合同，還要加上標(biāo)的物的交付，合同才能成立；而一般要式即書(shū)面形式的合同，要雙方簽字蓋章時(shí)合同才能成立)
【合同法】第二十六條 【承諾生效的時(shí)間】承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。
采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達(dá)的時(shí)間適用本法第十六條第二款的規(guī)定。
【合同法】第二十七條 【承諾的撤回】承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。(承諾不能撤銷(xiāo))
兩種競(jìng)爭(zhēng)性締約程序：
?、僬袠?biāo)公告是要約邀請(qǐng)、三人以上才能投標(biāo)，投標(biāo)是要約、決標(biāo)是承諾，發(fā)出中標(biāo)通知書(shū)是送達(dá)承諾；
?、谂馁u(mài)公告屬于要約邀請(qǐng)、出價(jià)是要約、賣(mài)定是承諾
五、合同的成立與生效(詳見(jiàn)法律行為的成立與生效)
一個(gè)合同是否有效，永遠(yuǎn)指的是對(duì)合同當(dāng)事人的效力，與是否對(duì)抗第三人無(wú)關(guān)
【合同法】第三十二條 【合同成立的時(shí)間】當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。(雙方簽字蓋章地不在同一地的，以最后簽字蓋章為準(zhǔn))
【合同法】第三十三條 【合同成立的時(shí)間】當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書(shū)。簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立。
【合同法】第三十四條 【合同成立的地點(diǎn)】承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。
采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒(méi)有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。
【合同法】第三十五條 【合同成立的地點(diǎn)】當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。
【合同法】第三十六條 【因履行而治愈】法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。(法律規(guī)定要式合同是為了保護(hù)交易的安全，既然已經(jīng)履行主要義務(wù)，也就沒(méi)有安全保護(hù)的必要了，因此在這種情況下就不再?gòu)?qiáng)求要式的完備)
【合同法】第三十七條 【因履行而治愈】采用合同書(shū)形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。
【合同法】第四十四條 【合同的生效】依法成立的合同，自成立時(shí)生效。
法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。
【合同法】第四十五條 【附條件合同】當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。
當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。
假如合同所附的條件是已經(jīng)成就的，叫既成條件，合同是有效的，視為未附條件
【合同法】第四十六條 【附期限合同】當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿(mǎn)時(shí)失效。
【合同法】第七十八條 【合同未變更的推定】當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。
六、履行抗辯權(quán)(都適用于雙務(wù)合同)
1.同時(shí)履行抗辯權(quán)(一手交錢(qián)、一手交貨)
【合同法】第六十六條 【同時(shí)履行抗辯權(quán)】當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒(méi)有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。
2.先履行抗辯權(quán)(后履行抗辯權(quán))
【合同法】第六十七條 【先履行抗辯權(quán)】當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。(先履行一方延遲履行的，構(gòu)成違約，后履行一方可以作相應(yīng)的順延，而并不構(gòu)成違約，區(qū)別于合同法一百二十條所規(guī)定的雙方違約)
3.不安抗辯權(quán)：以與預(yù)期違約區(qū)別為中心
【合同法】第六十八條 【不安抗辯權(quán)的事由】應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：
(一)經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；
(二)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；
(三)喪失商業(yè)信譽(yù)；
(四)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。
當(dāng)事人沒(méi)有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
【合同法】第六十九條 【不安抗辯權(quán)的行使程序】當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。
不安抗辯權(quán)與預(yù)期違約的區(qū)別： 注意不安抗辯權(quán)與預(yù)期違約發(fā)生競(jìng)合
?、?不安抗辯權(quán)只能是先履行義務(wù)一方享有的權(quán)利，而預(yù)期違約可以適用于所有的合同
?、?預(yù)期違約一旦構(gòu)成，可以立即發(fā)生解除合同的效力，而不需要中止履行
【合同法】第一百零八條 【預(yù)期違約】當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿(mǎn)之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。(也可以解除合同)
【合同法】第七十條 【中止履行】債權(quán)人分立、合并或者變更住所沒(méi)有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可以中止履行或者將標(biāo)的物提存。
【合同法】第七十一條 【提前履行】債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。
債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。
【合同法】第七十二條 【部分履行】債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。
債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。
七、合同保全(債的保全---廣義的擔(dān)保的一種)
1.代位權(quán)(斜線(xiàn)訴訟)
(1)實(shí)體上
(2)程序上
(3)費(fèi)用問(wèn)題
(4)兩個(gè)訴訟
【合同法】第七十三條 【代位權(quán)】因債務(wù)人怠于行使(不以訴訟或仲裁方式)其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的除外。
代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。
《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)合同法》若干問(wèn)題的解釋(一) 》
第十一條 債權(quán)人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：
(一)債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法；
(二)債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害；
(三)債務(wù)人的債權(quán)已到期；
(四)債務(wù)人的債權(quán)不是專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。
第十二條 合同法第七十三條第一款規(guī)定的專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請(qǐng)求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利。
第十三條 合同法第七十三條規(guī)定的“債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的”，是指?jìng)鶆?wù)人不履行其對(duì)債權(quán)人的到期債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的具有金錢(qián)給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實(shí)現(xiàn)。
次債務(wù)人(即債務(wù)人的債務(wù)人)不認(rèn)為債務(wù)人有怠于行使其到期債權(quán)情況的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任。
第十四條 債權(quán)人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。
第十五條 債權(quán)人向人民法院起訴債務(wù)人以后，又向同一人民法院對(duì)次債務(wù)人提起代位權(quán)訴訟，符合本解釋第十三條的規(guī)定和《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百零八條規(guī)定的起訴條件的，應(yīng)當(dāng)立案受理；不符合本解釋第十三條規(guī)定的，告知債權(quán)人向次債務(wù)人住所地人民法院另行起訴。
受理代位權(quán)訴訟的人民法院在債權(quán)人起訴債務(wù)人的訴訟裁決發(fā)生法律效力以前，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百三十六條第(五)項(xiàng)的規(guī)定中止代位權(quán)訴訟。
第十六條 債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人。
兩個(gè)或者兩個(gè)以上債權(quán)人以同一次債務(wù)人為被告提起代位權(quán)訴訟的，人民法院可以合并審理。
第十七條 在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人請(qǐng)求人民法院對(duì)次債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保。
第十八條 在代位權(quán)訴訟中，次債務(wù)人對(duì)債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。
債務(wù)人在代位權(quán)訴訟中對(duì)債權(quán)人的債權(quán)提出異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回債權(quán)人的起訴。
第十九條 在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。
第二十條 債權(quán)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。
第二十一條 在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人行使代位權(quán)的請(qǐng)求數(shù)額超過(guò)債務(wù)人所負(fù)債務(wù)額或者超過(guò)次債務(wù)人對(duì)債務(wù)人所負(fù)債務(wù)額的，對(duì)超出部分人民法院不予支持。
第二十二條 債務(wù)人在代位權(quán)訴訟中，對(duì)超過(guò)債權(quán)人代位請(qǐng)求數(shù)額的債權(quán)部分起訴次債務(wù)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其向有管轄權(quán)的人民法院另行起訴。
債務(wù)人的起訴符合法定條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理；受理債務(wù)人起訴的人民法院在代位權(quán)訴訟裁決發(fā)生法律效力以前，應(yīng)當(dāng)依法中止。
審理順序：債權(quán)人訴債務(wù)人>債權(quán)人訴次債務(wù)人>債務(wù)人訴次債務(wù)人
2.撤銷(xiāo)之訴(直線(xiàn)訴訟)
(1)情形
(2)程序上
(3)實(shí)體上
(4)除斥期間
【合同法】第七十四條 【撤銷(xiāo)權(quán)】因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人的行為。；債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人的行為。(撤銷(xiāo)權(quán)不要求債權(quán)已經(jīng)到期)
撤銷(xiāo)權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷(xiāo)權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。
――撤銷(xiāo)之后仍由債務(wù)人向債權(quán)人清償，而不能由債權(quán)人直接就撤銷(xiāo)的部分受償
注意：放棄繼承和不接受他人的贈(zèng)與，不能撤銷(xiāo)
(注意：在以明顯不合理低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，這種情況和債務(wù)人與受讓人惡意串通的無(wú)效合同相區(qū)別是，如能行使撤銷(xiāo)權(quán)則按撤銷(xiāo)辦，如果不能行使撤銷(xiāo)權(quán)，則可以按惡意串通合同無(wú)效辦)
《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)合同法》若干問(wèn)題的解釋(一) 》
第二十三條 債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷(xiāo)權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。
第二十四條 債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷(xiāo)權(quán)訴訟時(shí)只以債務(wù)人為被告，未將受益人或者受讓人列為第三人的，人民法院可以追加該受益人或者受讓人為第三人。
第二十五條 債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷(xiāo)權(quán)訴訟，請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人放棄債權(quán)或轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為，人民法院應(yīng)當(dāng)就債權(quán)人主張的部分進(jìn)行審理，依法撤銷(xiāo)的，該行為自始無(wú)效。
兩個(gè)或者兩個(gè)以上債權(quán)人以同一債務(wù)人為被告，就同一標(biāo)的提起撤銷(xiāo)權(quán)訴訟的，人民法院可以合并審理。
第二十六條 債權(quán)人行使撤銷(xiāo)權(quán)所支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)等必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)；第三人有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān)。
【合同法】第七十五條 【撤銷(xiāo)權(quán)的消滅】撤銷(xiāo)權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起一年(對(duì)于這里的“一年”是訴訟時(shí)效還是除斥期間有爭(zhēng)議，一般認(rèn)為是除斥期間)內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)的，該撤銷(xiāo)權(quán)消滅。
八、合同轉(zhuǎn)讓
1.債權(quán)轉(zhuǎn)讓
債權(quán)轉(zhuǎn)讓的合同當(dāng)事人是債權(quán)人和第三人，只要約定轉(zhuǎn)讓協(xié)議就立即生效，不需要債務(wù)人同意，也不以通知債務(wù)人為必要，但是不通知債務(wù)人不得對(duì)抗債務(wù)人。
【合同法】第七十九條 【債權(quán)轉(zhuǎn)讓的禁止】債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：
(一)根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓?zhuān)?如承租權(quán)、勞動(dòng)工資的債權(quán)債務(wù)、擔(dān)保債權(quán)不能單獨(dú)讓與、人身?yè)p害的債權(quán)債務(wù)、基于家庭身份或社會(huì)身份的、基于人身信任的、不作為的)
(二)按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓?zhuān)?/p>
(三)依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。(如最高額抵押的主債權(quán))
(1)同意與通知
【合同法】第八十條 【債權(quán)轉(zhuǎn)讓中債權(quán)人的通知義務(wù)】債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。
債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷(xiāo)，但經(jīng)受讓人同意的除外。
(2)抗辯權(quán)(債務(wù)的從權(quán)利)
【合同法】第八十二條 【債務(wù)人的抗辯權(quán)】債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對(duì)讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。
(3)抵銷(xiāo)權(quán)(債權(quán)的從權(quán)利)
【合同法】第八十三條 【債務(wù)抵銷(xiāo)】債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時(shí)，債務(wù)人對(duì)讓與人享有債權(quán)，并且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時(shí)到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷(xiāo)。
(4)與第三人代為受領(lǐng) 注意和代理人的區(qū)別
【合同法】第六十四條 【第三人代為受領(lǐng)】當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。
2.債務(wù)承擔(dān)(無(wú)因性)
(1)分類(lèi)
免責(zé)式(筆記中沒(méi)有特別聲明的就是指這種)、并存式(沒(méi)有研究的價(jià)值)
(2)同意(是債務(wù)轉(zhuǎn)讓的生效要件)
【合同法】第八十四條 【債務(wù)轉(zhuǎn)移】債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。
(3)與第三人代為履行 注意和代理人的區(qū)別
【合同法】第六十五條 【第三人代為履行】當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。
3.債權(quán)債務(wù)協(xié)議概括轉(zhuǎn)讓?zhuān)阂再I(mǎi)賣(mài)不破租賃為中心
【合同法】第八十八條 【協(xié)議的概括轉(zhuǎn)讓】當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。(如果沒(méi)有得到同意，則只有債權(quán)讓與的那部分有效，債務(wù)承擔(dān)部分無(wú)效)
4.債權(quán)債務(wù)法定概括轉(zhuǎn)讓?zhuān)阂苑至橹行?其他：繼承等)
【合同法】第九十條 【法定的概括轉(zhuǎn)讓】當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。(內(nèi)部的比例協(xié)議有效，但不對(duì)抗債權(quán)人)
九、合同終止(債的消滅)
1.體系
【合同法】第九十一條 【合同權(quán)利義務(wù)終止的法定情形】有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止：
(一)債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；
(二)合同解除；
(三)債務(wù)相互抵銷(xiāo)；
(四)債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存；
(五)債權(quán)人免除債務(wù)；
(六)債權(quán)債務(wù)同歸于一人；
(七)法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。
【合同法】第九十二條 【合同的權(quán)利義務(wù)終止后當(dāng)事人的附隨義務(wù)】合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。
2.解除
(1)發(fā)生原因
【合同法】第九十三條 【協(xié)議解除】當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。
【約定的單方解除權(quán)】當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。
【合同法】第九十四條 【法定解除、單方解除】有下列情形之一，當(dāng)事人可以解除合同：
(一)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；(因不可抗力的解除，雙方都有解除權(quán)，要及時(shí)通知對(duì)方，解除后不需要賠償，但違約在先的除外)
(二)在履行期限屆滿(mǎn)之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；(預(yù)期違約)
(三)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；
(四)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；
(五)法律規(guī)定的其他情形。
(前四項(xiàng)的立法原則是：根本違約的情況才能行使解除。)
【合同法】第一百一十七條 【不可抗力】因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。
本法所稱(chēng)不可抗力，是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀(guān)情況。
【合同法】第一百一十八條 【不可抗力】當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。
任意解除權(quán)的總結(jié)：
【合同法】第二百三十二條 【不定期租賃合同雙方的任意解除權(quán)】當(dāng)事人對(duì)租賃期限沒(méi)有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，視為不定期租賃。當(dāng)事人可以隨時(shí)解除合同，但出租人解除合同應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知承租人。
【合同法】第四百一十條 【委托合同雙方的任意解除權(quán)】委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同。因解除合同給對(duì)方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。
【合同法】第二百六十八條 【承攬合同定作人的任意解除權(quán)】定作人可以隨時(shí)解除承攬合同，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。
【合同法】第三百零八條 【運(yùn)輸合同的托運(yùn)人的的任意解除權(quán)】在承運(yùn)人將貨物交付收貨人之前，托運(yùn)人可以要求承運(yùn)人中止運(yùn)輸、返還貨物、變更到達(dá)地或者將貨物交給其他收貨人，但應(yīng)當(dāng)賠償承運(yùn)人因此受到的損失。
【擔(dān)保法】第二十七條【未約定保證期間最高額保證中的保證人的任意解除權(quán)】保證人依照本法第十四條規(guī)定就連續(xù)發(fā)生的債權(quán)作保證，未約定保證期間的，保證人可以隨時(shí)書(shū)面通知債權(quán)人終止保證合同，但保證人對(duì)于通知到債權(quán)人前所發(fā)生的債權(quán)，承擔(dān)保證責(zé)任。
(2)行使
【合同法】第九十五條 【合同解除權(quán)】法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿(mǎn)當(dāng)事人不行使的，該權(quán)利消滅。
法律沒(méi)有規(guī)定或者當(dāng)事人沒(méi)有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對(duì)方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。
【合同法】第九十六條 【解除合同的通知與異議】當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。
法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。
(3)效力
【合同法】第九十七條 【合同解除的法律后果】合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。(合同解除并不具有當(dāng)然的溯及力；合同解除后賠償損失，是違約責(zé)任還是締約過(guò)失責(zé)任，有爭(zhēng)議)
【合同法】第九十八條 【合同解除的法律后果】合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。(但違約金、定金等條款隨著合同的解除而同時(shí)也無(wú)效了)
3.抵銷(xiāo)(債權(quán)的從權(quán)利)
(1)法定抵銷(xiāo)的要件
【合同法】第九十九條 【法定抵銷(xiāo)、單方抵銷(xiāo)】當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類(lèi)、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷(xiāo)，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷(xiāo)的除外。
當(dāng)事人主張抵銷(xiāo)的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。抵銷(xiāo)不得附條件或者附期限。(故意侵權(quán)人不得主動(dòng)抵銷(xiāo)，否則侵權(quán)案件的數(shù)量會(huì)增加)
?、匐p方互負(fù)債務(wù)
【合伙企業(yè)法】第四十一條 【個(gè)人債務(wù)不得抵銷(xiāo)企業(yè)債務(wù)】合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債權(quán)抵消其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)。
?、陔p方債務(wù)均已到期
假如只有一個(gè)人的債務(wù)已經(jīng)到期了，那么只有先到期債務(wù)的債權(quán)人可以行使抵銷(xiāo)權(quán)
超過(guò)訴訟時(shí)效的債務(wù)也不得主動(dòng)抵消
?、鄯N類(lèi)、品質(zhì)相同
假如種類(lèi)、品質(zhì)不同，那么品質(zhì)高的債務(wù)的債權(quán)人可以行使抵銷(xiāo)權(quán)
?、芤勒辗梢?guī)定或合同性質(zhì)可以抵銷(xiāo)(人身性質(zhì)的債務(wù)、不作為債務(wù)不得抵銷(xiāo))
(2)協(xié)議抵銷(xiāo)
【合同法】第一百條 【協(xié)議抵銷(xiāo)、雙方抵銷(xiāo)】當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類(lèi)、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷(xiāo)。
4.提存(我國(guó)的提存部門(mén)是公證部門(mén))
(1)發(fā)生前提
【合同法】第一百零一條 【提存的法定條件】有下列情形之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存：
(一)債權(quán)人無(wú)正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；
(二)債權(quán)人下落不明；
(三)債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人；
(四)法律規(guī)定的其他情形。
標(biāo)的物不適于提存或者提存費(fèi)用過(guò)高的，債務(wù)人依法可以拍賣(mài)或者變賣(mài)標(biāo)的物，提存所得的價(jià)款。
(2)四點(diǎn)效力(所有權(quán)、孳息、風(fēng)險(xiǎn)、費(fèi)用)
【合同法】第一百零二條 【提存通知】標(biāo)的物提存后，除債權(quán)人下落不明的以外，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知債權(quán)人或者債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護(hù)人。
【合同法】第一百零三條 【提存的法律后果】標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)。提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有。提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。
【合同法】第一百零四條 【提物的領(lǐng)取】債權(quán)人可以隨時(shí)領(lǐng)取提存物，但債權(quán)人對(duì)債務(wù)人負(fù)有到期債務(wù)的，在債權(quán)人未履行債務(wù)或者提供擔(dān)保之前，提存部門(mén)根據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)當(dāng)拒絕其領(lǐng)取提存物。
債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起五年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸國(guó)家所有。
5.免除(單方、無(wú)因)
【合同法】第一百零五條 【免除】債權(quán)人免除債務(wù)人部分或者全部債務(wù)的，合同的權(quán)利義務(wù)部分或者全部終止。(免除是單方行為，免除的意思表示免除人不可以撤消，但免除人的債權(quán)人可以提起撤消之訴)
6.混同
【合同法】第一百零六條 【混同】債權(quán)和債務(wù)同歸于一人的，合同的權(quán)利義務(wù)終止，但涉及第三人利益的除外。(產(chǎn)生原因：兼并、繼承；混同分為債權(quán)和債務(wù)的混同、債務(wù)和債務(wù)的混同、物權(quán)和物權(quán)的混同)
十、違約責(zé)任
1.多彩繽紛的構(gòu)成要件
合同法上不存在通用的違約責(zé)任構(gòu)成要件，要看具體情形而論；
一般的構(gòu)成要件是：①有違約行為；②沒(méi)有免責(zé)事由
2.歸責(zé)原則
違約責(zé)任以無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任為原則
特別注意：不可抗力不構(gòu)成金錢(qián)債務(wù)的履行不能的免責(zé)事由―――因?yàn)榻疱X(qián)債務(wù)是一種特殊的種類(lèi)物之債，原則上只會(huì)構(gòu)成履行遲延，不會(huì)構(gòu)成履行不能
合同法中過(guò)錯(cuò)責(zé)任的總結(jié)
【合同法】第一百八十九條 【贈(zèng)與合同中的贈(zèng)與人的毀損贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的賠償責(zé)任】因贈(zèng)與人故意或者重大過(guò)失致使贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)毀損、滅失的，贈(zèng)與人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
【合同法】第一百九十一條 【贈(zèng)與合同中的贈(zèng)與人對(duì)贈(zèng)與物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任】贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)有瑕疵的，贈(zèng)與人不承擔(dān)責(zé)任。附義務(wù)的贈(zèng)與，贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)有瑕疵的，贈(zèng)與人在附義務(wù)的限度內(nèi)承擔(dān)與出賣(mài)人相同的責(zé)任。
贈(zèng)與人故意不告知瑕疵或者保證無(wú)瑕疵，造成受贈(zèng)人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
【合同法】第三百七十四條 【保管合同中的保管人的過(guò)錯(cuò)責(zé)任】保管期間，因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的，保管人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但保管是無(wú)償?shù)?，保管人證明自己沒(méi)有重大過(guò)失的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
【合同法】第三百九十四條 【倉(cāng)儲(chǔ)合同中的保管人的過(guò)錯(cuò)責(zé)任】?jī)?chǔ)存期間，因保管人保管不善造成倉(cāng)儲(chǔ)物毀損、滅失的，保管人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。因倉(cāng)儲(chǔ)物的性質(zhì)、包裝不符合約定或者超過(guò)有效儲(chǔ)存期造成倉(cāng)儲(chǔ)物變質(zhì)、損壞的，保管人不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
【合同法】第四百零六條 【委托合同中的受托人的過(guò)錯(cuò)責(zé)任】有償?shù)奈泻贤?，因受托人的過(guò)錯(cuò)給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。無(wú)償?shù)奈泻贤?，因受托人的故意或者重大過(guò)失給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。
【合同法】第三百零三條 【客運(yùn)合同中的承運(yùn)人對(duì)旅客自帶物品毀損的過(guò)錯(cuò)責(zé)任】在運(yùn)輸過(guò)程中旅客自帶物品毀損、滅失，承運(yùn)人有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
旅客托運(yùn)的行李毀損、滅失的，適用貨物運(yùn)輸?shù)挠嘘P(guān)規(guī)定。
3.違約責(zé)任與締約過(guò)失責(zé)任
締約過(guò)失(合同沒(méi)有生效，保護(hù)的是信賴(lài)?yán)?，固有利益的損失<締約成本>和機(jī)會(huì)利益的損失)：
【合同法】第四十二條 【狹義的締約過(guò)失】當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：
(一)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；
(二)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；
(三)有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。
【合同法】第四十三條 【狹義的締約過(guò)失】當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中知悉的商業(yè)秘密，無(wú)論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者不正?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
【合同法】第五十八條 【廣義的締約過(guò)失】合同無(wú)效或者被撤銷(xiāo)后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
違約責(zé)任(合同已經(jīng)生效，保護(hù)合同的履行利益、期待利益)：
【合同法】第一百零八條 【預(yù)期違約】當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿(mǎn)之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。
【合同法】第一百零七條 【實(shí)際違約】當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)(履行不能、拒絕履行)或者履行合同義務(wù)不符合約定(遲延給付、遲延受領(lǐng)、瑕疵給付、加害給付)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。
【合同法】第九十二條 【后合同義務(wù)】合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。
4.責(zé)任體系
【合同法】第一百零九條 【繼續(xù)履行金錢(qián)債務(wù)】當(dāng)事人一方未支付價(jià)款或者報(bào)酬的，對(duì)方可以要求其支付價(jià)款或者報(bào)酬。(金錢(qián)債務(wù)必須繼續(xù)履行)
【合同法】第一百一十條 【繼續(xù)履行非金錢(qián)債務(wù)】當(dāng)事人一方不履行非金錢(qián)債務(wù)或者履行非金錢(qián)債務(wù)不符合約定的，對(duì)方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：
(一)法律上或者事實(shí)上不能履行；(上九天擒龍、入?yún)擦謿⒒?
(二)債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過(guò)高；
(三)債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。
【合同法】第一百一十一條 【采取補(bǔ)救措施】質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)違約責(zé)任沒(méi)有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。
【合同法】第一百一十二條 【損害賠償金】當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對(duì)方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。
【合同法】第一百一十三條 【損害賠償金的組成和數(shù)額限制】當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失。(按隋彭生觀(guān)點(diǎn)：可預(yù)見(jiàn)規(guī)則不適用于故意違約，只適用于過(guò)失違約，故意違約視為已經(jīng)預(yù)見(jiàn)到損失。)
(損益相抵原則：扣除因違約而沒(méi)有支付的費(fèi)用)
法定損害賠償金可以分為：補(bǔ)償性賠償金(直接損失、間接損失)；和懲罰性賠償金↓
【消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法】第四十九條 經(jīng)營(yíng)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購(gòu)買(mǎi)商品的價(jià)款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的一倍。
【合同法】第一百一十四條 【支付違約金】當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。(我國(guó)的違約金屬于學(xué)理上所說(shuō)的約定損害賠償金，約定的違約金優(yōu)先于法定的損害賠償金)
約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。(我國(guó)的違約金具有一定的懲罰性)
當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。
【合同法】第一百一十五條 【定金罰則；懲罰性責(zé)任】當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。
【合同法】第一百一十六條 【違約金或者定金條款的選擇】當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。
【合同法】第一百一十九條 【防止損失擴(kuò)大的義務(wù)；不真正義務(wù)】當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒(méi)有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。(因?yàn)閿U(kuò)大的損失和違約人的行為沒(méi)有因果關(guān)系)
5.損害賠償金、違約金、定金的關(guān)系
損害賠償金責(zé)任的要求必須舉證有損失，而主張違約金不需要舉證損失
違約金優(yōu)先于損害賠償金，不能并用，因?yàn)檫`約金是當(dāng)事人約定的，約定優(yōu)先于法定
違約金與定金選擇適用，不能并用
損害賠償金和定金可以并用(但實(shí)際上如果定金責(zé)任大于或等于損失，則根本不可能適用損害賠償金，因?yàn)槲覈?guó)的損害賠償金具有補(bǔ)償性)
6.違約責(zé)任的相對(duì)性：原理、實(shí)例、例外
【合同法】第一百二十一條 【合同的相對(duì)性】當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。
7.責(zé)任競(jìng)合(類(lèi)似刑法中的想像競(jìng)合)
【合同法】第一百二十二條 【違約與侵權(quán)的責(zé)任競(jìng)合】因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對(duì)方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。(選擇適用)
(1)處理
《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)合同法》若干問(wèn)題的解釋(一) 》
第三十條 債權(quán)人依照合同法第一百二十二條的規(guī)定向人民法院起訴時(shí)作出選擇后，在一審開(kāi)庭以前又變更訴訟請(qǐng)求的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。 對(duì)方當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴。
(2)兩責(zé)任之區(qū)別
?、僭娌煌哼`約之訴的原告只能是合同一方當(dāng)事人；侵權(quán)之訴的原告只要是受害人
?、诒桓娌煌哼`約之訴的被告只能是銷(xiāo)售者；而侵權(quán)之訴的被告是銷(xiāo)售者和生產(chǎn)者
?、壅?qǐng)求項(xiàng)目不同：違約之訴不能請(qǐng)求精神損害；而侵權(quán)之訴不能要求違約金、定金
④訴訟時(shí)效期間不同：出售質(zhì)量不合格商品未聲明的違約之訴的時(shí)效是1年；侵權(quán)之訴的產(chǎn)品責(zé)任時(shí)效是2年；其他造成身體損害的侵權(quán)之訴的時(shí)效是1年；
?、莨茌牱ㄔ翰煌哼`約之訴(被告住所地、合同履行地、協(xié)議管轄)；侵權(quán)之訴(被告所在地、侵權(quán)行為實(shí)施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地、產(chǎn)品銷(xiāo)售地、產(chǎn)品制造地)
?、夼e證責(zé)任不同：違約責(zé)任原告舉證；產(chǎn)品責(zé)任舉證責(zé)任倒置
?、邭w責(zé)原則不同：違約責(zé)任有些是過(guò)錯(cuò)責(zé)任；產(chǎn)品責(zé)任是無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任
【消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法】第三十五條 消費(fèi)者在購(gòu)買(mǎi)、使用商品時(shí)，其合法權(quán)益受到損害的，可以向銷(xiāo)售者要求賠償。銷(xiāo)售者賠償后，屬于生產(chǎn)者的責(zé)任或者屬于向銷(xiāo)售者提供商品的其他銷(xiāo)售者的責(zé)任的，銷(xiāo)售者有權(quán)向生產(chǎn)者或者其他銷(xiāo)售者追償。(違約責(zé)任的原告被告)
消費(fèi)者或者其他受害人因商品缺陷造成人身、財(cái)產(chǎn)損害的，可以向銷(xiāo)售者要求賠償，也可以向生產(chǎn)者要求賠償。屬于生產(chǎn)者責(zé)任的，銷(xiāo)售者賠償后，有權(quán)向生產(chǎn)者追償。屬于銷(xiāo)售者責(zé)任的，生產(chǎn)者賠償后，有權(quán)向銷(xiāo)售者追償。(侵權(quán)責(zé)任的原告被告)
消費(fèi)者在接受服務(wù)時(shí)，其合法權(quán)益受到損害的，可以向服務(wù)者要求賠償。
